無(wú)試用期錄用須謹(jǐn)慎

　　案情簡(jiǎn)介

　　某紡織機(jī)械修理公司欲招聘三名車工，具體錄用條件為：(1)男性，30歲以下;(2)有本市城鎮(zhèn)戶口;(3)具備三級(jí)車工的技術(shù)水平;(4)身體健康;(5)無(wú)刑事犯罪記錄。小雨(7年車工經(jīng)驗(yàn))和小童(2年車工經(jīng)驗(yàn))均剛被一家企業(yè)裁員出來，看到招聘廣告便去應(yīng)聘，并順利通過面試，于2006年2月12日均與該公司簽訂了勞動(dòng)合同，約定合同期限三年，崗位是車工。不同的是企業(yè)看到小雨有7年的同行業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)，面試表現(xiàn)出色，就未與其約定試用期;而與小童約定了三個(gè)月的試用期。兩人干活非常認(rèn)真、仔細(xì)，只是由于當(dāng)初他們從事的工作技術(shù)含量較低，面對(duì)新的環(huán)境及新的工作要求均感到有點(diǎn)力不從心。兩個(gè)月過后，車間主任對(duì)二人的技術(shù)水平也開始感到不滿。5月11日，就在小童試用期的最后一天，車間主任召集小雨和小童進(jìn)行三級(jí)工考核。方式是根據(jù)專門考三級(jí)車工用的圖紙，加工出合格的零件;同時(shí)挑選了幾名工程師、技師和檢驗(yàn)員組成了公司技術(shù)考核組。5月12日，技術(shù)考核組對(duì)兩人加工的零件進(jìn)行了考評(píng)，認(rèn)為均不合格，兩人技術(shù)水平都不夠三級(jí)。5月13日，公司作出決定：由于小雨、小童不具備三級(jí)車工的技術(shù)水平，不符合公司的錄用條件，從而與之解除勞動(dòng)合同。二人對(duì)此不服，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起申訴，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。

　　仲裁結(jié)果

　　勞動(dòng)仲裁委員會(huì)支持了小雨和小童的訴請(qǐng)，裁定恢復(fù)兩人與公司的勞動(dòng)關(guān)系。

　　專家點(diǎn)評(píng)

　　小雨和小童雖均獲得了仲裁支持，但情況有所不同，需要分別討論。

　　焦點(diǎn)一：企業(yè)雖對(duì)招聘崗位設(shè)定了錄用條件，但沒有與所錄用員工約定試用期，后來發(fā)現(xiàn)員工不符合錄用條件時(shí)能否解聘該員工。

　　答案是否定的。雖然紡織機(jī)械修理公司明確地知道自己需要怎樣的員工，并且將這種想法貫徹在了具體的錄用條件里，但錯(cuò)誤地解讀了法律授權(quán)企業(yè)解除不符合錄用條件員工的立法本意�！秳趧�(dòng)法》第二十五條第一款規(guī)定“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的……”。本條首先傳遞給企業(yè)的信息就是該條款明確的適用時(shí)間試用期。因而，企業(yè)雖然落實(shí)了“錄用條件”要素，但忽略了適用的時(shí)間前提沒有與小雨約定試用期，相當(dāng)于自己放棄了使用該項(xiàng)條款的權(quán)利，最終設(shè)計(jì)得再周詳?shù)摹颁浻脳l件”都只能成為無(wú)用的擺設(shè)。

　　焦點(diǎn)二：企業(yè)對(duì)試用期員工的考核以及因員工不符合錄用條件而對(duì)其所作的解聘決定，是否可以放在試用期滿后。

　　答案仍然是否定的。紡織機(jī)械修理公司與小童約定了三個(gè)月的試用期，并且設(shè)定了錄用條件，分別滿足了企業(yè)以“員工不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同”的時(shí)間前提和法律依據(jù)，如果企業(yè)在事實(shí)依據(jù)和解除時(shí)間方面同樣依法行事，順利解除不符合錄用條件的員工基本不成問題。但本案例中，企業(yè)偏偏在這兩個(gè)問題上出了偏差沒有在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間內(nèi)將“員工不符合錄用條件”的事實(shí)固定為法律事實(shí);沒有在法律允許的時(shí)間內(nèi)做出解除勞動(dòng)合同的決定。勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于如何確定試用期內(nèi)不符合錄用條件可以解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示》的復(fù)函[勞辦發(fā)〔1995〕16號(hào)]文明確規(guī)定：“對(duì)試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可以解除勞動(dòng)合同;若超過試用期，則企業(yè)不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同�！倍�本案中，公司盡管是在試用期內(nèi)進(jìn)行的考核，但通過考核證明小童不符合錄用條件(技術(shù)水平不夠三級(jí))的結(jié)論，卻是在試用期滿后才得出的。這說明證明小童不符合錄用條件，不是在試用期間，而是在試用期后。因此，無(wú)論是從不符合錄用條件的證明時(shí)間，還是從公司做出解除勞動(dòng)合同決定的時(shí)間，公司都喪失了勞動(dòng)合同解除權(quán)，更不能以不符合錄用條件為由，來解除小童的勞動(dòng)合同了。

　　忠告及對(duì)策

　　企業(yè)設(shè)定錄用條件是為了確保招聘的員工可以滿足企業(yè)的需要，并且保證一旦發(fā)現(xiàn)員工不符合錄用條件，企業(yè)可以合法、順利地與其及時(shí)解除合同。為達(dá)成這一初衷，企業(yè)不僅要重視“錄用條件”，更重要的是應(yīng)當(dāng)與試用期配合使用。第一，我國(guó)《勞動(dòng)法》規(guī)定的試用期制度，是以勞動(dòng)合同雙方在合同中有明確約定為前提的。若勞動(dòng)合同中對(duì)此沒有約定，就不能適用試用期制度。更不能以試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同;第二，對(duì)試用期員工是否符合錄用條件的考核應(yīng)放在試用期滿前完成;第三，對(duì)試用期內(nèi)不符合錄用條件的勞動(dòng)者，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在試用期內(nèi)作出解除勞動(dòng)合同的決定。

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